编者按

　　良法善治，民之所向。2021年1月1日,被称为“社会生活的百科全书”的《中华人民共和国民法典》(以下简称民法典)正式实施，一系列与法律相关的社会民生话题随之成为大家讨论的热点。即日起，山东省司法厅、山东省律师协会、山东省互联网传媒集团联合推出《小姜说“法”厅》视频栏目，与大家共同聊一聊社会热点事件，通过分析身边的案例增长法律知识，解决法律疑问。

　　

　　山东豪德（济南）律师事务所律师姜婷做客《小姜说“法”厅》

　　五一国际劳动节来了，5月1日当天加班，单位要发三倍工资，是法律规定的吗？索要加班工资，需要哪些证据？“五一”假期跟团游碰到强制消费怎么处理？……今天《小姜说“法”厅》送上“五一”国际劳动节法律大礼包，聊一聊工作和假期中的那些法律知识。本期节目邀请到了山东豪德（济南）律师事务所的姜婷律师，来为咨询者们答疑解惑。

　　法定假日加班费可慰人心

　　三倍工资应这样计算

　　主持人：“五一”小长假就要来了，有些人的工作性质决定了在大家放假的时候，是他们忙碌的时间，那法定节假日休班，单位应当付三倍报酬，是法律规定的吗？

　　律师：这是法律规定的。《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）款及第（三）款规定，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。所以五一节当天加班，单位应当支付三倍工资，其他几天，也就是5月2日-5日加班应当支付二倍工资。

　　主持人：那应当如何计算三倍薪资呢？

　　律师：一般来说法定节假日加班的三倍工资的计算方式为：基本工资/21.75天/8小时*300%，但是基于我国现行工时制度一般分为标准工时制度、综合工时制度以及不定时工时制度，而不同工时制度下加班费计算方式略有不同，最终以劳动者具体情况为准

　　主持人：以上知识，屏幕前的你了解了吗？其实无论是作为用人单位还是作为“打工者”都应该了解这一法律知识，三倍的薪资是单位对加班者的一种谢意，毕竟他们为了完成工作，牺牲了休息时间，甚至是与家人、朋友在一起的欢乐时光。这三倍的工资对于加班者来说，不仅是物质上的补偿，更是心理上的安慰。那如果单位没有这个补发加班费的意识，员工想要索要加班工资的话，需要哪些提供证据呢？

　　律师：根据劳动法的规定，首先要确定劳动者的岗位属于何种工时制度，是标准工时制、综合计算工时制、不定时工时制三种中工时制度的哪一种，然后再根据相应规定计算加班费。

　　至于加班费的证据，一般包括考勤表、出差记录、同事证言、出差津贴凭证等，只要能证明加班事实的都可以作为证据提供。如果有证据证明用人单位掌握证据，劳动者还可要求单位提供，如果单位拒不提供就要承担不利后果。

　　一线直击：

　　离职后年假可以这样休 错过当年难再补

　　市民：我最近有离职的打算，想知道还没有休的年假还能休吗？

　　律师：《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定：用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。

　　前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。

　　市民：双休日出差在外的工资报酬应当如何计算呢？

　　律师：加班是指用人单位与职工协商一致，要求职工在法定节假日或公休假日从事工作。因此出差在外适逢双休日，用人单位是否应当支付加班费，这个问题不能一概而论。

　　若该双休日劳动者提供了劳动，由于该工作日不是正常工作日，则根据刚刚讲过的《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定，职工在双休日加班后，用人单位能够安排补休的，给予同等时间的补休，不发加班工资;确实不能补休的，用人单位应按照《中华人民共和国劳动法》的该项规定的标准发给加班工资。因此如果你在双休日出差并提供劳动，单位在不给你补休的情况下拒绝给你加班费是违反劳动法的，其行为实质是克扣工资。

　　若该公休日劳动者并未提供劳动，也就是说该日劳动者并未从事工作而是在休息，只不过是在出差地而不是在居住地休息，这种情况下，劳动者并不是加班，用人单位不需要另外支付加班工资，你要求单位支付加班费是没有法律依据的。

　　市民：未休的年休假能否跨年度使用？

　　律师：《职工带薪年休假条例》第五条规定，单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。

　　市民：我一直有个疑问，工伤是怎么界定的呢？上班时间出去办事被车撞伤，算工伤吗？

　　律师：如果上班时间出去办公事属于因工外出，那么被车撞伤了算工伤。

　　《工伤保险条例》第十四条第（五）款规定，因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的属于工伤。另外法律规定在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故也属于工伤。

　　视频连线：

　　企业不缴五险一金后患多 劳动者申请仲裁先投诉

　　咨询者:我是一个小企业的负责人，我有个问题，单位不给交五险和一金属于违法吗?如果是员工不需要五险一金，想把这部分钱换成现金随工资下发，我们作为企业可以这样做吗?

　　律师：这看起来似乎是一个两全其美的办法，对于员工来讲，可以多拿一部分工资；对于公司而言，节省了一笔不小的费用支出。但是，这样做还是会给公司带来诸多不利的后果，因为缴纳五险一金是单位的法定义务，并不以员工的自愿意志为转移，至少会产生三个方面的风险。

　　公司可能会面临员工投诉的风险，员工可以此为由解除劳动合同，并得到经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满1年支付1个月工资的标准向劳动者支付；6个月以上不满1年的，按1年计算；不满6个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。

　　同时，公司还可能会受到劳动部门的行政处罚，根据《中华人民共和国社会保险法》第86条的规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金，逾期仍不缴纳的，处以数额1倍以上3倍以下的罚款。

　　此外，公司将面临工伤、医疗费等承担的风险，即使劳动者确实是自愿放弃保险，用人单位仍不能豁免工伤、医疗费等赔偿责任。由于前期未能缴纳社会保险，劳动者发生重大工伤事故后，用人单位需承担的各种费用将更高。

　　咨询者：用人单位拖欠工资和加班费，劳动者能否直接申请仲裁，要求用人单位支付加付赔偿金？

　　律师：劳动者可以直接申请仲裁，要求用人单位支付加付赔偿金。实际上，很多劳动者在追索拖欠工资时，都会提出要求单位加付赔偿金的请求，在司法裁判文书网上，涉及加付赔偿金的法院判决有4.6万多起。不过很多劳动者由于是直接提起的仲裁申请，之前并未经劳动行政部门处理，最终实际得到法院判决支持的并不多。

　　但同时我们也能看到不少案例，先有劳动行政部门责令用人单位限期支付的劳动监察处理决定，在用人单位逾期仍未支付的情况下，劳动者申请仲裁，要求用人单位加付赔偿金的，都得到了法院支持。

　　因此，劳动者如果遇到欠薪，不妨先到劳动行政部门举报或投诉，如果在劳动行政部门已作出处理的情况下，用人单位仍拒不支付的，劳动者再申请仲裁，不但可以要回欠薪，还能要求单位按欠薪金额50%到100%比例加付赔偿金。

　　以案释法：

　　跟团游碰到“霸王”导游 牢记保证安全集证据

　　主持人：解答完这些工作中的法律疑问，咱们再给五一长假准备出去游玩的朋友们，提供些法律知识吧。前两天有网友李女士的咨询留言，她说自己在去年十一小长假的时候报团去旅游，谁知道在游玩过程中，碰到了强制性消费的情况，当时人生地不熟，大家都敢怒不敢言。今年五一假期，李女士想要再次选择跟团游，但是担心出现之前不愉快的情况，所以希望能提前学习这方面的法律知识来保护自己的权益。

　　律师：咱们跟团游遇到这样的情况时，一定要不要冲动得去跟导游理论，保护好自己的人身安全，然后冷静做一下处理，首先保留好付款凭证和消费凭证，并且保留好相关的物品和商品等证据，在旅行结束后向旅游部门投诉解决。旅行社是需要受到旅游局的监督和管理的，向旅游局投诉，旅游局可以对于此事展开调查，还原事实真相，保护消费者权益。

　　向人民法院起诉，要求旅行社承担违约责任。向法院起诉应当可以收集证据材料，包括与旅行社签订的相关协议和协议，包括旅行合同、旅行行程、旅行发票以及与旅行社签订的各种有效文件或材料。另外，还要注意收集一些能够表明游客的权益因为旅行社的相关行为遭受侵害的事实证据，这些证据需要可以证明权益受侵害与旅行社行为有因果关系。

　　最后，在旅行中遇到强制性消费时，必须确保人身安全，发现对方不遵守旅行合同，一定要注意在保护好自己的同时收集相关证据。

　　律师说法：

　　无视“游客止步”有危险 请求救援需付款

　　主持人：在旅游过程中，参与娱乐项目时受伤了，怎么处理呢？

　　律师：《民法典》第一千一百七十六条规定，自愿参加具有一定风险的文体活动，因其他参加者的行为受到损害的，受害人不得请求其他参加者承担侵权责任；但是，其他参加者对损害的发生有故意或者重大过失的除外。

　　第一千一百九十八条规定，宾馆、商场、银行、车站、机场、体育场馆、娱乐场所等经营场所、公共场所的经营者、管理者或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。

　　因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；经营者、管理者或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任。经营者、管理者或者组织者承担补充责任后，可以向第三人追偿。

　　也就是说，旅游过程中，如果因为其他游客的原因，在参与娱乐项目时受伤，除非其他游客有故意或者重大过失，否则不得请求其他游客承担侵权责任；如果因为娱乐场所的经营者、管理者或组织者未尽到安全保障义务，造成游客损害，那么经营者、管理者或组织者应当承担侵权责任。

　　主持人：那在旅游过程中有哪些应当注意遵守的法规吗？

　　律师：在旅游过程中应当遵守社会公共秩序和社会公德、遵守相关安全警示规定。根据《中华人民共和国旅游法》第13条规定，旅游者在旅游活动中应当遵守社会公共秩序和社会公德，尊重当地的风俗习惯、文化传统和宗教信仰，爱护旅游资源，保护生态环境，遵守旅游文明行为规范。根据《中华人民共和国旅游法》第15条规定，旅游者违反安全警示规定，或者对国家应对重大突发事件暂时限制旅游活动的措施、安全防范和应急处置措施不予配合的，依法承担相应责任。景区中标明了游客止步等标语的地方，如果依然要进入出现安全问题请求救援需要支付费用。

　　主持人：感谢姜律师的解答，旅游是一件能让大家觉得放松、感受自由的事情，但是，有句话说得好，自律才是最大的自由，在旅游中遵守规则，可以给自己和别人省去很多麻烦，才能更好地感受游玩带来的快乐。

　　

原文链接：http://sft.shandong.gov.cn/articles/ch04171/202105/84a45d40-f481-400d-95f2-de55595edf44.shtml